許曄：知識產權保護的困境與突圍

《說話算數——技術、法律以及娛樂的未來》，[美]威廉·W·費舍爾著，李旭譯，上海三聯書店2008年3月出版

　　不久前，PPS上面突然沒有了熱播的歐美劇這一欄;不久前，法院受理了很多起針對視頻網站的訴訟;不久前，優酷上市了……中國的互聯網愈發給力了，而關于知識產權的爭斗近年來也愈發激烈。

　　長期以來，中國政府對于知識產權的保護力度受到國內外各方的詬病。例如2010年10月，美國的特殊301條款又一次將中國列為重點觀察對象。平心而論，我們國家的盜版現象的確是比較猖獗的。而互聯網日新月異的發展又進一步起到了推波助瀾的作用。這使得知識產權的保護更加棘手且更加急迫。其實，同樣的困境也發生在大洋彼岸的美國：技術的進步提高了盜版的質量，使之與正版的幾乎沒有什么差別，而盜版低廉的成本又讓其在價格上獨具話語權。尤其在影音領域，幾乎每一次技術的升級都加重了版權所有者們的頭疼程度。消費者與版權人之間的拉鋸戰此起彼伏，在彼此博弈的過程中，法律發揮了不可忽視的作用。

　　哈佛大學法學院威廉·W·費舍爾教授在其著作《說話算數——技術、法律以及娛樂的未來》一書中分析了影音版權保護的發展與演變，困局與突圍，并且提出了重構版權保護體系的新思路。

　　作為一本在法律層面探討版權保護問題的書，《說話算數》很具有外國學者寫書的風范，它用語簡潔，框架清晰，深刻卻易懂。從提出問題，分析問題到解決問題，整個流程一氣呵成，仿佛中醫把脈一般，既有整體的謀篇布局，也有部分的顯山露水。正如斯坦福大學法學院的勞倫斯教授所言：“在《說話算數》這本文雅、謹慎的著作中，費舍爾比其他任何人都更為全面地探索了我們可能作出的選擇。……費舍爾給出的理解將奠定未來政策分析的基礎。”

　　費舍爾在本書中不厭其煩地敘述了影音版權人(以唱片公司為主)的一場又一場自衛戰。新技術總是那么倔強任性、那么始料不及地突破他們的底線，法律圍起的屏障也一再地遭受到挑戰。作為舊體制下的既得利益者，版權人的槍口從一開始避過了單個的消費者，而是以設備生產商為目標。然而SONY公司的勝利終結了這種防御方式，不甘心的他們最后只得對提供盜版技術和窗口的個人發起了戰爭。巨額的罰金甚至牢獄之災產生的威懾力終于使這種依賴技術而猖獗的盜版活動風頭減弱，問題是，這樣就完美了嗎?

　　創新和保護之間存在著某種矛盾，過度的保護會抑制創新;而放任的創新又會侵犯某些人的權利。消費者與版權人之間也總是存在著經濟上的博弈。作為消費者，自然希望方便低廉地娛樂，而作為版權人，則希望在娛樂大眾的時候獲得更多的收益。兩者之間如何平衡?這可是一個不折不扣的技術活。英美法系的國家是判例法，法官具有造法的功能。可是在這么多起針對版權保護的訴訟中，法官們似乎也很迷惑。如果說在互聯網技術沒有這么發達的社會中，盜版行為在法律和道德層面都有可責難性的話，在今天，這個價值評判標準已經被稀釋被解構了——誰會為自己隨手下載和復制的行為感到內疚呢。法官們發現，違反法律的人越來越多，似乎每個人都可以為了自己的娛樂目的輕而易舉地違反法律。他們所追求的正義與公平到底應該如何在現有的法律框架之內實現呢?一味的打壓似乎并不能觸及到問題的根本?這是一場遠沒有結束的博弈，博弈又總是讓雙方陷入困境，同樣陷入困境的還有法律。

　　費舍爾一語道破天機：“法令滋彰而盜賊多起。”既然在現有的框架范圍內法律已經不足以從根本上杜絕盜版行為，那一定是制度不能適應這個時代了。既然如此，完善目前的制度或許是一種解決之道。

　　在此基礎上，費舍爾在書的后半部分舉出了的三種可能的方案：一是繼續將影音產品版權當做財產權加以保護，采用新技術來實現影音產品版權的有償傳播;二是探求“傳統被監管行業的理論及經驗的可借鑒性”，“將娛樂產業視作公共事業”運營;三是建立一種“行政補償體系”，以此“替代千瘡百孔的版權體系”，既使得影音產品能夠自由的傳播，同時又利用新技術確保收益的公平分配。

　　鑒于本書前文已經對著作權為財產權這樣的論調提出了懷疑，再加上作者一貫的“知識產權法應當遵守當年技術造福公眾的許諾，注重保護公共利益”的主張，教授最后認為第三種方案最為理想，它達到了創作者與消費者之間的平衡。

　　那么，“行政補償”可行嗎?即便在美國可行，它可否被移植到中國?即便在影音領域中可行，放置到整個知識產權體系中是否依然可行?這些都有待實踐的檢驗。

　　中國政府素來被認為對于知識產權的保護態度冷淡。這其中自然有頗多的因素，其中之一便是中國在自主知識產權方面比較薄弱，在世界范圍，以完整的知識產權視角來探討，作為發展中國家，中國在知識產權領域尚處于食物鏈的底端。而中國互聯網的迅猛發展又處處彰顯著全國人民對于娛樂的強烈需求。當然，這并不是說需求是盜版的合法理由，如果一切能在合法的道路上進行，將會更加完美。或許，費舍爾的這本書可以給我們一種思路。

　　(本文獲三等獎)